吳景明，中國政法大學(xué)開放教育管理辦公室主任、副教授、消費者權(quán)益保護(hù)法專家，兼公司法、企業(yè)法破產(chǎn)法的教學(xué)和研究。環(huán)境法碩士生導(dǎo)師，北京市政府津貼獲得者。曾應(yīng)國際貨幣基金組織的邀請，在維也納接受其有關(guān)破產(chǎn)法和會計法的培訓(xùn)。曾獨立撰寫的法學(xué)專著有《現(xiàn)代企業(yè)法人制度》、教材《消費者權(quán)益保護(hù)法教程》 。參編的教材有《公司法學(xué)》、《企業(yè)法教程》、《企業(yè)法概論》、《經(jīng)濟法教程》《環(huán)境法司法執(zhí)法大全》等。
目前，關(guān)于消費公益訴訟的司法解釋正在制定，國務(wù)院也正在制定消費者權(quán)益保護(hù)法實施條例。當(dāng)下關(guān)于消費公益訴訟的討論，有非常重要的現(xiàn)實意義和立法參考價值。
現(xiàn)行消費者權(quán)益保護(hù)法自2014年3月15日生效，依據(jù)其第四十七條提起的消費公益訴訟有兩起：一是浙江省消費者保護(hù)委員會對上海鐵路運輸公司就實名火車票丟失必須補票規(guī)定的公益訴訟，二是上海市消費者保護(hù)委員會對天津三星和廣東歐珀兩公司預(yù)裝軟件的公益訴訟。這兩起案件中，上海消保委的公益訴訟達(dá)到了訴訟目的，實現(xiàn)了訴訟請求，最終以撤訴告終。2015年7月1日，上海市消保委就手機預(yù)裝軟件不明示、不可卸載將天津三星通訊技術(shù)有限公司和廣東歐珀移動通訊有限公司訴至上海市第一中級人民法院，在訴訟進(jìn)行過程中，被告兩公司主動進(jìn)行了積極整改，明示了其產(chǎn)品預(yù)裝軟件的名稱、類型、功能、所占內(nèi)存，并提供預(yù)裝軟件可卸載途經(jīng)。由于訴訟請求已經(jīng)實現(xiàn)，經(jīng)上海市消保委提出請求，上海市第一中級人民法院于同年11月13日作出了準(zhǔn)予撤訴的裁定。
目前，最高人民法院正在制定關(guān)于消費公益訴訟的司法解釋，國務(wù)院也正在制定消費者權(quán)益保護(hù)法實施條例，所以當(dāng)下關(guān)于消費公益訴訟的討論，有非常重要的現(xiàn)實意義和立法參考價值。我筆者參與了司法解釋的制定，并正在負(fù)責(zé)起草消法實施條例的消費者組織部分條款，對公益訴訟有一些思考。
一、消費公益訴訟的準(zhǔn)前置程序設(shè)定問題
從上海的這起案件來看，最終以撤訴告終，雖然實現(xiàn)了訴訟請求，但啟動了訴訟程序，動用了司法資源，如果有一個準(zhǔn)前置程序，本次訴訟本可以不發(fā)生，仍可實現(xiàn)相同的目的。筆者認(rèn)為，在消協(xié)就提起公益訴訟一切準(zhǔn)備就緒的情況下，立法應(yīng)當(dāng)規(guī)定消協(xié)有權(quán)在提起公益訴訟之前向被告發(fā)出警告要求其整改，相信被告在訴訟的現(xiàn)實壓力下，不會置之不理，如果其能夠積極整改，訴訟目的實現(xiàn)了，訴訟就不必提起。這樣不僅增加了消協(xié)的權(quán)威，也節(jié)省了司法資源，省卻了訴訟成本。因為消費公益訴訟的目的不是為了訴而訴，而是為了不特定多數(shù)消費者權(quán)益的保護(hù)。之所以稱警告要求整改為準(zhǔn)前置程序，即是說這一程序不是原告必須履行的義務(wù)，而是一項可處分的權(quán)利。
二、不得撤訴的規(guī)定
有了準(zhǔn)前置程序，緊跟著一個問題就產(chǎn)生了，就是公益訴訟已經(jīng)被法院受理還能不能撤訴問題。筆者認(rèn)為，對該問題應(yīng)當(dāng)分兩種情況分別對待，一是當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，原告申請撤訴的，法院應(yīng)當(dāng)將協(xié)議內(nèi)容公告，公告期滿后，法院依法進(jìn)行審查，原告訴訟請求全部實現(xiàn)或者達(dá)到維護(hù)社會公共利益目的的，裁定準(zhǔn)許撤訴。二是原告訴訟請求沒有全部實現(xiàn)，或者社會公共利益目的沒有得到全部維護(hù)，法院應(yīng)當(dāng)裁定不準(zhǔn)撤訴。由于原告的訴訟請求不是為了維護(hù)自身的權(quán)益，而是自身之外的廣大不特定消費者權(quán)益，作為原告的消協(xié)法律不應(yīng)該賦予其對訴訟請求的處分權(quán)。
三、另案既判力的效力認(rèn)定問題
由于消法第四十七條將消費公益訴訟的訴權(quán)僅賦予了省級以上消協(xié)（或者消費者保護(hù)委員會），加上中國消費者協(xié)會共32個主體適格。中消協(xié)提起的公益訴訟一旦勝訴其效力及于全國是毫無疑義的。但是同樣的案件發(fā)生在不同的省份，有的省份消費公益訴訟勝訴并有了生效的裁判結(jié)果，在其他省份消協(xié)提起公益訴訟要求法院適用已生效的裁判結(jié)果，受訴法院應(yīng)不應(yīng)該支持？
第一在證據(jù)方面，已為消費公益訴訟生效裁判認(rèn)定的事實，因同一侵權(quán)行為損害了消費者的合法權(quán)益，消協(xié)依據(jù)民事訴訟法第一百一十九條規(guī)定提起公益訴訟無需再舉證證明，除非對該事實有異議并有相反證據(jù)足以推翻原告主張。
第二在裁判結(jié)果的認(rèn)定方面，對于消費公益訴訟生效裁判認(rèn)定經(jīng)營者存在過錯、承擔(dān)責(zé)任，因同一侵權(quán)行為損害了消費者合法權(quán)益，消協(xié)依據(jù)民事訴訟法第一百一十九條規(guī)定提起訴訟并主張適用該已生效的裁判的，法院應(yīng)予支持，除非被告有相反證據(jù)足以推翻該裁判。如果被告主張直接適用對其有利的認(rèn)定的，法院應(yīng)當(dāng)不予支持，被告仍應(yīng)承擔(dān)舉證證明。
四、可以提起消費公益訴訟的案件類型
綜合北歐除冰島之外的四國、荷蘭、德國和美國的公益訴訟，對能提起公益訴訟的案件的規(guī)定有比較大的差別，美國主要以損害賠償之訴為主，而德國絕對不允許提起損害賠償之訴，北歐四國與荷蘭作為歐盟成員國與德國相同，僅限禁令之訴和窮盡違法所得之訴。也就是說，綜合各國關(guān)于公益訴訟的類型，基本就三種：禁令之訴、窮盡違法所得之訴和損害賠償之訴。
我國公益訴訟剛剛起步，無論從經(jīng)驗還是制度健全程度都還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足，在這種情況下，因損害賠償之訴的諸多問題無法解決，所以在制度形成之初最容易操作的還是禁令之訴。窮盡違法所得之訴有行政處罰中的罰款可以暫時替代，也不太適于提起公益訴訟。
來源：中國人民法院報
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